Luis eduardo franceschi gutiérrez






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Ponencia del Magistrado LUIS EDUARDO FRANCESCHI GUTIÉRREZ.

 

En el juicio por cobro de diferencias de acreencias laborales, interpuesto por el ciudadano JAIME JOSÉ GUDIÑO, asistido judicialmente por el abogado Danilo Gutiérrez Correa, contra la sociedad mercantil RENA WARE DISTRIBUTORS, C.A., representada judicialmente por los abogados Víctor Alberto Durán Negrete, José Dionisio Morales Báez, Iván Hermosilla Vitale, Mario de Santolo Pomárico, Ida Canelón Montilla, Arturo Vera Villavicencio, Analí Then Mejías, Luis Álvarez de Lugo A., María Teresa Bailey, Gustavo Añez Torrealba y Luis Álvarez de Lugo O.; el Juzgado Superior Tercero del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Carabobo, dictó sentencia en fecha 30 de enero de 2013, declarando parcialmente con lugar los recursos de apelación ejercidos por la parte actora y la parte demandada, contra la decisión proferida en fecha 13 de agosto de 2012, por el Juzgado Tercero de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la referida Circunscripción Judicial que declaró parcialmente con lugar la demanda.

 

Contra la decisión emitida por la alzada, ambas partes anunciaron recurso de casación, los cuales, una vez admitidos fueron remitidos a esta Sala de Casación Social.

 

Recibido el expediente, en fecha 22 de abril de 2013 se dio cuenta en Sala correspondiéndole la ponencia al Magistrado Luis Eduardo Franceschi Gutiérrez, quien con tal carácter suscribe el presente fallo.

 

En fecha 1° de marzo de 2013, ambas partes presentaron escrito de formalización por ante la Secretaría de esta Sala de Casación Social. Hubo contestación.

 

Por auto de Sala fechado 2 de mayo de 2014, se fijó la realización de la audiencia pública y contradictoria para el día martes 27 de mayo de 2014 a las nueve y cuarenta minutos de la mañana (9:40 a.m.), todo en sujeción a lo regulado por el artículo 173 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.

 

Celebrada la audiencia y habiendo esta Sala pronunciado su decisión de manera inmediata, pasa a reproducir la misma en la oportunidad que ordena el artículo 174 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, bajo las siguientes consideraciones:

 

Por razones metodológicas, la Sala altera el orden en que fueron presentados los escritos de formalización, procediendo por tanto a resolver, primeramente, el recurso de casación anunciado y formalizado por la parte demandada, atendiendo primeramente la tercera delación.

 

DEL RECURSO DE CASACIÓN

EJERCIDO POR LA PARTE DEMANDADA

 

- I -

 

De conformidad con lo previsto en el numeral 2 del artículo 168 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, se denuncia la violación por falta de aplicación de los artículos 108, parágrafo quinto y 146 parágrafo segundo de la Ley Orgánica del Trabajo y 71 de su Reglamento.

 

Al respecto, expone la parte formalizante que el sentenciador de alzada, una vez declarado procedente el reclamo por prestación de antigüedad, determinó que al actor le correspondían 180 días y 6 días adicionales, de conformidad con lo establecido en el mencionado artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, cuyo cálculo ordenó efectuar a través de experticia complementaria del fallo, señalando expresamente los siguiente: “186 DÍAS POR EL SALARIO PROMEDIO INTEGRAL. Y ASÍ SE DECIDE”.

 

En este sentido, arguye que el artículo 108, parágrafo quinto eiusdem dispone que la prestación de antigüedad debe ser calculada con base en el salario devengado en el mes que corresponda a lo acreditado o depositado; igualmente el artículo 146 ibidem, prevé que el salario base para el cálculo de la prestación de antigüedad será el devengado en el mes correspondiente, siendo definitivos los cálculos mensuales; por tanto, considera que presupone una violación a las normas citadas que la alzada haya ordenado calcular los 186 días con base a un supuesto salario promedio integral.

 

Además indica que la recurrida no dice cómo se determina el promedio, es decir, si es el promedio de toda la relación de trabajo, de cada año de servicio o cada año calendario de servicio, cuestión que es relevante porque los días adicionales de antigüedad, sí se calculan con el salario promedio, pero del año de servicio respectivo, ello de conformidad con la parte in fine del artículo 71 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo.

 

Finalmente, aduce que el error denunciado es relevante por cuanto altera el cálculo de la prestación de antigüedad. .

 

Para decidir, la Sala observa:

 

Ha sido criterio reiterado de la Sala, que la falta de aplicación de una norma se presenta cuando el sentenciador, para la resolución del caso concreto, deja de utilizar una norma que esté vigente.

 

El artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo (1997) -aplicable ratio temporis-, en su parágrafo quinto establece:

 

Parágrafo Quinto: La prestación de antigüedad como derecho adquirido, será calculada con base al salario devengado en el mes al que corresponda lo acreditado o depositado, incluyendo la cuota parte de lo percibido por concepto de participación en los beneficios o utilidades de la empresa, de conformidad con lo previsto en el Artículo 146 de esta Ley y de la reglamentación que deberá dictarse al efecto.

 

Por su parte, el parágrafo segundo del artículo 146 eiusdem, prevé lo siguiente:

 

Parágrafo Segundo: El salario base para el cálculo de la prestación de antigüedad, en la forma y términos establecidos en el Artículo 108 de esta Ley, será el devengado en el mes correspondiente. Los cálculos mensuales por tal concepto son definitivos y no podrán ser objeto de ajuste o recálculo durante la relación de trabajo ni a su terminación.

 

Con relación al salario base de cálculo para el pago de la prestación de antigüedad regulada en el artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo (1997), esta Sala de Casación Social en sentencia N° 633 de fecha 13 de mayo de 2008, asentó lo siguiente:

La prestación de antigüedad prevista en el artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, vigente a partir del 19 de junio de 1997, establece que después del tercer mes ininterrumpido de servicio, el trabajador tendrá derecho a una prestación de antigüedad equivalente a cinco (5) días de salario por cada mes de servicio prestado –salvo que el trabajador tenga más de seis meses de servicios para la fecha de entrada en vigencia de la Ley, caso en el cual, la antigüedad se le abonará desde el primer mes- y dos días de salario adicionales, por cada año de servicio o fracción superior a seis (6) meses, acumulativos hasta alcanzar treinta (30) días de salario, computados a partir del segundo año de servicio.

 

La prestación de la antigüedad, como derecho adquirido, será abonada o depositada mensualmente, calculada con base en el salario devengado en el mes que corresponda lo acreditado o depositado, incluyendo la cuota parte de lo percibido por concepto de participación en los beneficios o utilidades de la empresa, pero la misma será exigible al término de la finalización de la relación. Los cálculos mensuales por tal concepto son definitivos y no podrán ser objeto de ajuste o recálculo durante la relación de trabajo ni a su terminación, de conformidad con lo previsto en Parágrafo Quinto del artículo 108 y los Parágrafos Primero y Segundo del artículo 146 de la Ley Orgánica del Trabajo.

 

Ahora bien, cuando el Parágrafo Quinto de la Ley Orgánica del Trabajo, establece que la prestación de antigüedad debe calcularse con base en el salario devengado en el mes que corresponda lo acreditado o depositado, con la inclusión de la alícuota de las utilidades, ello en modo alguno significa que el salario que deba utilizarse, a esos efectos, sea el devengado por el actor en el año inmediatamente anterior, como lo estableció la recurrida, pues dicha referencia la hizo el Legislador para indicar que al salario devengado en el mes que corresponda acreditar o depositar los cinco (5) días debe incluirse la cuota parte de lo percibido por los beneficios líquidos o utilidades, en los términos indicados en el Parágrafo Primero del artículo 146 eiusdem.

 

El encabezado del artículo 146 de la Ley Sustantiva Laboral, sólo hace referencia al salario base que debe utilizarse para el pago de las indemnizaciones que correspondan al trabajador como consecuencia de la terminación de la relación de trabajo, y no a la prestación de antigüedad, toda vez que ésta se acredita mensualmente con base en el salario devengado en el mes correspondiente, inclusive para los trabajadores con salario variable. (Subrayado de la Sala)

 

En este sentido, atendiendo el contexto legal y jurisprudencial explanado, esta Sala considera que al haber ordenado la recurrida el cálculo de la prestación de antigüedad con base en el salario promedio integral devengado por el actor, el cual, cabe destacar que ni siquiera describe, y no con base en el salario devengado en el mes correspondiente, quebrantó la normativa legal que rige la materia y por ende incurre en el vicio que se le imputa, lo que hace procedente la delación bajo análisis.

 

En consecuencia, se anula el fallo recurrido, resultando inoficioso conocer las restantes delaciones formuladas en el recurso de casación formalizado por la parte demandada, así como el recurso de casación formalizado por la parte actora, toda vez que de conformidad con el artículo 175 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, corresponde a esta Sala decidir el fondo de la presente controversia, lo que pasa a hacerlo en los siguientes términos:

 

DECISIÓN SOBRE EL FONDO DE LA CONTROVERSIA

 

La parte actora alegó, en su escrito libelar, que en fecha 17 de enero de 2007, suscribió un contrato de trabajo con la demandada, mediante el cual se obligó a prestar sus servicios personales y exclusivos bajo la dependencia del empleador, como “cobrador” en la zona y dentro del área urbana o foránea. Que el empleador le entregaba a través de su Departamento de Cobranza (Cobranzas Normal) o de su Departamento Legal (Cobranza Legal), letras de cambio aceptadas por compradores que se encontraban vencidas y exigibles y demás documentos que considere necesarios para las gestiones de cobro encomendadas, con la obligación expresa de ejercer la mayor diligencia posible en la guarda y custodia de las mismas y de notificar inmediatamente, cualquier extravio o deterioro parcial o total de dichas letras de cambio. Que prestaba sus servicios con vehículo propio, siendo por su cuenta y riesgo su mantenimiento, combustible y seguro general. Que la duración de la jornada de trabajo era de ocho (8) horas diarias, de lunes a viernes, dentro del siguiente horario: 7:45 a.m. a 12:00 p.m. y de 12:45 p.m. a 4:30 p.m. Que en fecha 6 de mayo de 2010, se le informó que la empresa había decidido prescindir de sus servicios, sin razón o motivo.

 

Señala que durante el tiempo en que se mantuvo la relación laboral, el salario mensual devengado calculado sobre las cobranzas efectivamente realizadas, desde su inicio fue estipulado en el referido contrato de trabajo, así:

 

Cobranzas normales: a) dentro del área urbana de su zona 3,72%, más un 1,78% adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período, sobre las letras de cambio cuyo monto no excediera de Bs. 55.200,00 y Bs. 2.053,00, mas una cantidad de Bs. 983,00 adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período por cada letra de cambio cuyo monto excediera de dicha cantidad; y b) fuera del área urbana (área foránea) de su zona el 4,40 %, más un 2,10% adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período, sobre las letras de cambio cuyo monto no excediera de Bs. 55.200,00 y Bs. 2.429,00, más la cantidad de Bs. 1.159,00 adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período, por cada letra de cambio cuyo monto no excediera de dicha cantidad.

 

Cobranzas legales: a) dentro del área urbana de su zona el 6,77 %, más un 3,23 % adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período, sobre las letras de cambio cuyo monto no exceda de Bs. 55.200,00 y Bs. 3.737,00, más la cantidad de Bs. 1.783,00 adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período por cada letra de cambio cuyo monto no exceda de dicha cantidad; y b) fuera del área urbana (área foránea) de su zona el 8,12%, más un 3,88% adicional correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período, sobre las letras de cambio cuyo monto no exceda de Bs. 55.200,00 y Bs. 4.482,00 más una cantidad de Bs. 2.142,00 adicional, correspondiente a los días feriados y de descanso del respectivo período por cada letra de cambio cuyo monto no exceda de dicha cantidad.

 

Agrega que los porcentajes de las comisiones fueron ajustados de la siguiente forma:

 

Escala

% Comisión local

% Comisión foránea

Hasta este monto de giro

Comisión local máxima Bs.

Comisión foránea máxima Bs.

Menor de 85%

5,5%

6,5%

99,00

5,40

6,40

Entre 85% y menor de 87,99%

5,5%

6,5%

118,00

6,50

7,70

Entre 90% y menor de 91,99%

5,5%

6,5%

163,00

9,00

10,60

Entre 92% y menor de 93,99%

5,5%

6,5%

188,00

10,30

12,20

Entre 94% y menor de 95,99%

5,5%

6,5%

217,00

11,90

14,10

Entre 96% y menor de 97,99%

5,5%

6,5%

244,00

13,40

15,90

Entre 97,99% y menor de 98%

5,5%

6,5%

275,00

15,10

17,90

Entre 98%  o mayor

5,5%

6,5%

305,00

16,80

19,80
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